제 2 조는 중화인민공화국 경내 법인과 경내 법인 ("투자자") 및 해외에 주식을 보유하는 기업 또는 기관의 해외 투자 프로젝트 (신규, 인수, 출자, 증자 및 재투자 포함) 의 승인에 이 방법을 적용한다고 규정하고 있다. 제 2 조의 규정에 따르면 해외 투자자는 각종 법인이다. 그러나 법인이 해외 투자를 한다고 해서 반드시 국가발전개혁위의 승인이 필요한 것은 아니다. 관건은 발전개혁위 승인이 필요한 범위에 속하는지 아닌지에 달려 있다. "해외 투자 프로젝트 승인 관리에 대한 잠정적 조치" 제 4 조는 국가가 해외 투자 자원 개발 및 대형 송금 프로젝트에 대한 승인 관리를 실시한다고 규정하고 있다. 자원개발의 해외 투자나 대규모 외환만 국가발전개혁위의 승인이 필요하다는 얘기다. 그렇지 않으면 법인이 해외투자를 하더라도 자원개발이나 대량용환의 범주에 속하지 않으면 국가발전개혁위 승인이 필요하지 않다. 물론 자원 개발과 대규모 송금의 진일보한 구분에 따라 승인 권한은 각각 국가발전개혁위 또는 성급 발전개혁위원회에 속한다. 성급 이하 발전개혁위는 해외 투자 프로젝트가 겨냥한 것에 상관없이 해외 투자를 승인할 권리가 없다.
그러나' 해외투자사업 승인 잠행관리법' 제 26 조에도 자연인과 기타 조직이 해외에서 진행하는 투자사업 승인은 본 방법을 참고하여 집행할 것을 규정하고 있다는 점에 유의해야 한다. 즉, 국내 자연인과 기타 불법인 단체가 해외에 투자하는 것도' 해외 투자 프로젝트 승인 잠행관리법' 관련 규정을 참고해야 한다는 것이다. 이에 따라 자연인 또는 비법인 조직 해외 투자의 경우' 해외 투자 프로젝트 승인 잠행관리법' 제 4 조에 규정된 자원 개발과 대규모 외환 사업 분야에 속하며 국가발전개혁위원회 (국가급 또는 성급) 의 승인이 필요하다. 주의사항은 비준이지, 간단한 서류는 아니다.
위의 분석을 통해 국내 자연인은 대외투자를 할 수 있으며, 일정 조건 (자원 개발 또는 대규모 송금) 을 트리거한 후 국가발전개혁위원회의 승인을 받기만 하면 된다.
그러나 실제 운영에서 어느 자연인이 국가발전개혁위의 비준을 받았는가, 국가급이든 성급 수준이든? 상장회사에 진짜 칼이 있는지 모르겠네요.
2. 해외 투자 관리 방법 (상무부령 2009 년 제 5 호):
제 2 조에 따르면, 이 조치에서 해외 투자는 중국 내에 법에 따라 설립된 기업 (이하 기업) 이 신설, 인수 등을 통해 해외에 비금융기업을 설립하거나 기존 비금융기업의 소유권, 통제권, 경영권을 획득하는 행위를 가리킨다. 제 2 조에 따르면 해외 투자의 주체는 기업이다.
상무부가 가리키는 해외 투자 주체는 기업으로만 제한되며, 국내 자연인과 비기업은 포함되지 않으며, 국가발전개혁위' 해외투자프로젝트 승인 잠행관리법' 에 규정된 해외 투자주체와 일치하지 않는다는 점에 유의해야 한다. (1) 국가발전개혁위 규정에는 자연인이 포함되고 상무부 규정에는 자연인이 포함되지 않는다. (2)NDRC 는 기업법인과 비기업법인을 포함한 각종 법인을 규정하고, 상무부는 기업법인만 포함하도록 규정하고 있다. (3) 발전개혁위의 규정에는 다른 조직이 포함되며 상무부의 규정은 기업만을 포함한다.
따라서 국내 자연인 또는 비상업법인 및 기타 조직이 해외 회사를 설립하거나 인수한 경우' 해외 투자 관리 방법' 규정은 적용되지 않지만' 해외 투자 프로젝트 승인 잠정적 관리 방법' 은 적용될 수 있다. 이 경우 국내의 자연인이나 비기업법인 등 조직은 구체적인 상황 (자원개발, 대규모용환) 에 따라 국가발전개혁위가 승인하면 된다. 상무부가 관리하지 않아도 된다. 이는 상무부의 관할 범위 내에 있지 않기 때문이다. 국내 자연인 또는 비상업법인 등 조직이 해외 투자자원 개발이나 대형 외환사업에 투자하지 않는다면, 발전개혁위원회도 필요없고, 외환국에 직접 가서 해외 투자외환등록을 하면 되는 건가요?
3. "국내 기관 해외 직접 투자 외환 관리 규정" (송금 [2009]30 호):
제 2 조에 따르면, 이 규정에서' 해외 직접투자' 라고 부르는 것은 경내 기관이 해외 직접투자 주관부의 비준을 거쳐 설립 (단독 소유, 합자, 협력), 인수, 출자 등을 통해 해외에서 기존 기업 또는 프로젝트의 소유권, 통제권 또는 경영권을 설립하거나 취득하는 행위를 가리킨다. 외환국의 이 규정은 국내 기관을 제한한다.
국내 기관 해외 직접투자 외환관리규정' 은 국가발전개혁위 상무부 상술투자주체와 일치하지 않는다. (1) 국가발전개혁위 규정에는 자연인이 포함되고 상무부, 외환국 규정에는 자연인이 포함되지 않는다. (2) 발전개혁위의 규정에는 법인 및 기타 조직이 포함되며 상무부는 기업 (반드시 법인일 필요는 없고 국유기업 및 단체기업일 수도 있음) 만 포괄하며 외환국의 규정은 사업단위다.
이에 따라 [2009]30 호 문건은 국내 자연인의 해외 투자에 적용되지 않습니다. 즉, 외환국의 승인이나 서류가 필요하지 않습니다.
여기에 투자하는 것은 해외에 특수목적회사를 설립하고 귀국하는 경우도, 국내 자연인이 해외 상장회사 지분 인센티브에 참여하는 상황도 포함되지 않는다는 점에 유의해야 한다. 엄밀히 말하면, 두 경우 모두 국내 자연인이 해외 회사 권익 대외투자를 보유하는 행위에 속한다.
4. "국내 주민이 해외 특수목적회사를 통해 융자 및 귀항투자 외환관리와 관련된 문제에 대한 통지" (송금 [2005]75 호);
1 조 규정: 본 통지에서' 특수목적회사' 라고 부르는 것은 경내 주민법인 또는 경내 주민자연인이 보유한 경내 기업자산이나 권리를 목적으로 해외 지분 융자 (전환채권 융자 포함) 를 목적으로 직접 설립하거나 간접적으로 통제하는 해외 기업을 가리킨다. 이 규정에 따르면 국내 주민법인과 자연인은 해외에 특수목적회사를 설립하여 해외 투자를 할 수 있다. 그러나 특수 목적 회사는 자금 조달 목적+주식 양도라는 두 가지 조건을 충족해야 한다는 점에 유의해야 한다. 즉, 국내 주민자연인은 해외 SPV 를 설립하거나 통제하기 전에 이 두 가지 조건을 충족해야 하며, 현지 외환지사에 가서 해외 투자 외환등록을 처리하고' 국내 거주자 해외 투자 외환등기표' 를 받아야 한다는 것이다. 물론 국내 주민법인이라면 이 규정을 준수해야 한다. 해외 투자를 진행하기 전에 현지 외환국 분국에 가서 해외 투자 외환등록을 처리하고' 해외 투자 외환등록증' 을 취득해야 한다.
송금 [2005]75 호문은 해외투자 외환등록에 대해 엄격한 시한을 정해 놓았지만, 실제 운영에서 국내 주민자연인은 먼저 해외에 특수목적회사를 설립한 다음 현지 외환국에 가서 해외투자 외환등록을 할 수 있다. 국내 주민자연인이 해외 특수목적회사를 설립한 후 등록을 보충하지 않는다면, 이 SPV 는 후속 융자와 투자 반환의 법적 주체가 아니며 실질적인 출자나 지분 변동도 일어나지 않을 것이다. 그렇다면 이 SPV 의 용도는 무엇입니까? 그래서 사전 등록이든 사후등록이든 그 필요성과 중요성이 뚜렷이 드러난다.
국내 주민의 자연인 범위와 관련해 혜종발 [2007] 106 호는 중국인의 합법적 신분증이나 여권을 소지한 자연인 외에 주로 다음 세 가지 범주를 포함한다. (1); (2) 국내 기업의 국내 자본 권리를 보유한 자연인; (3) 국내 기업의 원래 국내 권익을 보유했지만, 이후 권익은 해외 권익으로 바뀌었지만, 결국 본인이 소지하고 있는 자연인이다.
혜종발 [2007] 106 호는 2009 년 6 월 9 일부터 폐지된다는 점을 설명해야 한다. 취소 후, 국내 주민과 자연인의 해외 투자 외환 등록 문제가 서스펜스가 되었다. 어느 영웅이 2009 년 6 월 9 일 이후 해외투자 외환등록이나 보충 등록을 했는지 모르겠다.
송금 [2005]75 호든 혜종 [2007] 106 호든 주민자연인이 해외에 투자하거나 특수목적회사 (SPV) 를 통제하는 경우에만 주민자연인이 산업에 투자하고 SPV 를 설립하지 않는 관련 조작 절차가 없다는 점에 유의해야 한다 이에 따라 외환국은 해외 투자 외환을 등록하지 않는다. 어느 대협이 주민자연인 투자 SPV 외 업계의 외환등록이나 어느 상장회사에 비슷한 상황이 있었는지 모르겠다.
5. "국내 개인이 해외 상장사 직원 지분 계획 및 스톡옵션 계획 외환 관리 운영 절차" (혜종발 [2007]78 호);
엄밀히 말하면, 이는 국내 거주자 자연인 해외 투자의 한 형태이기도 하다. 상장 주체는 해외에 등록된 회사이고, 자연인은 국내 거주자 자연인에 속하지만, 해외 투자 형식은 해외 상장회사의 지분 인센티브 프로그램에 참여하여 상장회사의 지분을 보유하기 때문이다.
이에 따라 국내 주민자연인은 해외 자원 개발 또는 대량의 외환을 사용하지 않으며 국가발전개혁위 승인이나 상무부의 승인이나 기록이 필요하지 않다는 결론을 내렸다. 외환국의 경우 현재 국내 주민자연인이 해외 투자업계에 회사를 설립하는 운영 세칙이 없기 때문에 외환국은 이런 신청을 접수하지 않는다.