사건 소개
A 회사는 국제적으로 유명한 화공 생산업체로서 생산원가를 낮추기 위해 중국 시장을 점령하기 위해 A 회사는 절강에 공장을 건설하려고 한다. B 회사는 저장민영기업으로, 브롬화공의 원료기지와 국내가 원활한 판매 채널을 보유하고 있지만, 그 화공 제품은 초가공품으로 부가가치가 낮고, B 사는 외국기업과 합작하여 산업을 격상시킬 기회를 찾으려고 한다.
2006 년 3 월, 1 년여의 접촉과 협상을 거쳐 A 사와 B 회사는 화공 심도가공 프로젝트에 대해 중외합자회사를 설립하여 총 2700 만 달러, 등록자본 1350 만 달러, 그 중 통화자금1/KLOC 를 설립하기로 합의했다. 합자회사의 조직 형식은 유한책임회사, 경영기한은 50 년이다. 합자회사는 폴리에틸렌 제품의 생산과 판매를 주영한다.
본 변호사는 B 사가 중외합자회사의 설립을 위해 프로젝트 승인, 회사 설립 승인, 회사 등록 등록, 세무계획 등 관련 법률 서비스를 제공하는 것을 맡게 되어 다행입니다. 풍부한 외국인 투자 법률 서비스 경험을 통해 본 변호사는 이 중외 합자회사가 설립한 법률 서비스 업무를 원만하게 완성했으며, 이 회사는 이미 예정대로 개업하여 운영했다.
법률의견
본 변호사는 투자 프로젝트와 합자회사의 상황을 충분히 파악한 후 투자 관리 체제의 개혁 요구 사항과 함께 새로운' 회사법' 과' 회사 등록 관리 규정' 에 따라 B 회사에 정식 법률 의견서를 제출하고 잠재적인 위험과 실행 가능한 운영 방법에 대한 상세한 분석 참고서를 제공했다.
경계자: 당신측의 업무지시에 따라, 우리는 당신측과 A 회사 * * * 와 중외합자회사 설립과 관련된 문제에 대해 다음과 같은 의견을 제출하며, 삼가 참고해 드립니다.
(a) 자본 출자에 대하여
1.총 투자와 등록 자본의 비율 관계
"중외합자경영기업법 시행조례" 규정에 따르면 합영기업의 등록자본은 일반적으로 인민폐로 표현해야 하며, 합영 각 측이 약속한 외화로도 표기할 수 있다.
국가공상행정관리총국이 발표한' 중외합자경영기업의 등록자본과 투자총액비율에 관한 잠행규정' 에 따르면 중외합자경영기업의 등록자본과 투자총액의 비율은 다음과 같은 규정을 준수해야 한다.
(1) 중외합자경영기업의 투자총액은 300 만 달러 이하이며, 등록자본은 투자총액의 최소 10 분의 7 을 차지해야 한다.
(2) 중외 합자경영기업의 투자총액은 3 백만 달러 이상 천만 달러 (천만 달러 포함) 이며, 등록자본은 최소한 투자총액의 2 분의 1 을 차지해야 하며, 그 중 투자총액은 420 만 달러 이하이고 등록자본은 210 만 달러 이하여야 한다.
(3) 중외 합자경영기업의 투자총액은 천만 달러 이상 3 천만 달러 (3 천만 달러 포함) 이며, 등록자본은 최소한 투자총액의 5 분의 2 를 차지해야 하며, 그 중 투자총액은 1,250 만 달러 이하이고 등록자본은 5 백만 달러 이하여야 한다.
(4) 중외 합자경영기업의 투자총액은 3 천만 달러 이상이며, 등록자본은 최소한 투자총액의 3 분의 1 을 차지해야 하며, 그 중 투자총액은 3 천 6 백만 달러 이하이고, 등록자본은 1,200 만 달러 이하여야 한다.
또한 국가공상행정관리총국의' 국가공상행정관리총국 중외합자경영기업 등록자본과 투자총액비율에 관한 잠행규정' 제 5 조에 대한 회답서에 따르면 외국인 투자기업은 등록 승인 후 출자를 늘리고 추가 등록자본을 계산하는 것은 증가된 투자액과 비교하면 그 비율도 상술한 규정에 따라 집행해야 한다.
2. 출자 시간 요구 사항 전달
국가공상행정관리총국, 상무부, 세관총국, 국가외환관리국이 2006 년 4 월 27 일 발행한' 외국인 투자에 관한 회사 승인 등록관리법 적용에 관한 몇 가지 문제에 대한 집행의견' (이하' 집행의견') 에 따르면 외국인 투자에 대한 유한책임회사 (1 인 유한회사 포함) 주주의 첫 출자액은 법률, 행정규정에 부합해야 한다 분할 납부의 경우, 첫 출자액은 그 출자액의 15% 미만이거나, 법정 등록자본 최소 한도보다 낮지 않아야 하며, 회사 설립일로부터 3 개월 이내에 납부해야 합니다. 나머지 부분은 회사 설립일로부터 2 년 이내에 납부해야 하며, 그 중 투자회사는 5 년 이내에 납부할 수 있다. 외국인 투자에 관한 법률 및 기타 법률 및 행정 법규는 별도로 규정되어 있으며, 그 규정에 따라 규정되어 있다.
3. 출자 방식에 대하여
"중외 합자경영기업법 시행조례" 에 따르면 합자 쌍방은 화폐로 출자할 수도 있고, 건물 공장 기계 설비 또는 기타 자재, 공업재산권, 독점 기술, 장소 사용권 등으로 출자할 수도 있다. 집행의견' 규정에 따르면 외국인 투자 회사의 주주 출자 방식은' 회사법' 제 27 조,' 회사 등록관리조례' 제 14 조,' 회사 등록자본등록관리규정' 규정에 부합해야 한다. 국가공상행정관리총국이 관련 부서와 통화, 실물, 지적재산권, 토지사용권 이외의 다른 재산출자에 대한 규정을 정하기 전에 주주가' 회사 등록관리조례' 제 14 조 제 2 항에 열거된 재산 이외의 재산으로 출자하는 것은 경내에 법에 따라 설립된 평가기관의 평가를 거쳐 가격을 평가하고, 재산을 확인하며, 과대평가하거나 과소평가해서는 안 된다. 출자를 실질적으로 납부할 때는 반드시 경내 법에 따라 설립된 검자기관의 검자를 거쳐 검자증명서를 발급해야 한다.
집행의견' 은 중외 합자 유한책임회사의 주주가' 중외 합자경영기업법' 에 규정된 실물 (설비 포함), 공업재산권 등 비화폐재산 (토지사용권 제외) 으로 출자한 경우 그 가격은 합영 각 측이 협의할 수 있다고 지적했다.
4. 통화 및 환율에 관한 합의
"중외합자경영기업법 시행조례" 제 23 조에 따르면 외국합영자가 출자한 외화는 지불 당일 중국 인민은행이 발표한 기준환율에 따라 인민폐로 환산되거나 약속된 외화로 환산된다. 중국 합영자가 출자한 인민폐 현금은 외화로 환산해야 하며, 지불 당일 중국 인민은행이 발표한 기준환율로 환산해야 한다.
집행의견' 의 요구에 따라 외국인 투자회사 등록자본의 외화와 인민폐 또는 외화와 외화 간의 환산은 당일 중국 인민은행이 발표한 환율의 중간 가격으로 계산해야 한다. 중국 인민은행이 2005 년 7 월 2 1 일 발표한' 위안화 환율 형성 메커니즘 개혁 개선 공고' (2005 년 제 16 호) 에 따르면 2005 년 7 월 2 1 일부터
(b) 법률 텍스트 구조 준비
A 회사는' 상표와 명칭의 사용협정',' 기술출자 및 기술지원협정' 을 독립협정으로 내세워 합자회사가 설립된 후 합자회사와 덕방이 서명할 것을 제안했다. 우리는 A 회사의 요구가 귀 측과 합자회사의 경영에 불리하다는 것을 이해하며, 당신측은 상술한 협의를 합자계약의 첨부로 견지해야 합니다. 그 이유는 다음과 같습니다.
1.A 사의 독점 기술은 출자의 일환으로 200 만 달러를 주고 있다. 독점 기술의 출자는 현금 형식과는 달리 관련 자료, 증빙증서를 전달하는 것 외에 합영회사가 제공하는 독점 기술의 선진적인 실용성을 증명하기 위해 필요한 기술 지원과 서비스를 제공해야 하기 때문에 기술 지원과 서비스도 반드시 이행해야 할 출자의무 중 하나이다. (데이비드 아셀, Northern Exposure (미국 TV 드라마), 독점기술명언)
2. 상표와 명칭 사용은 값을 매기지 않았지만 출자한 독점 기술과 마찬가지로 쌍방이 합자경영을 하기로 동의한 실질적 조건 중 하나이다. 중화인민공화국 * * * 과 국중외합자경영기업법 시행조례 제 26 조는 "외국합영자가 공업재산권이나 독점기술을 출자하여 공업재산권이나 독점기술에 관한 자료를 제출해야 한다. 특허증서나 상표등록증서의 복제품, 유효상황 및 기술적 특성, 실용가치, 가격계산근거, 중국합영자와의 가격협정 등을 포함한다. 이 조항에 따르면 상표와 명칭의 사용 계약서, 기술출자, 기술협조협정 등은 합영계약의 첨부로 사용되어야 한다.
3. 이 두 가지 플러스 합의 된 현금 출자 부분은 독일 측이 중국에 약속한 모든 출자 의무를 구성한다. 독일측이 위약한다면 중국은 위약 책임을 추궁할 권리가 있다. 따라서 이 협정은 기술, 상표, 이름 소유자 (A 회사) 와 양도자 (합자회사) 간의 무형자산사용권 매매 관계가 아니라 주주 간 출자 분배 관계를 반영하고 있으며, 법률 주체는 A 회사와 B 회사여야 한다.
4. 이 기술, 상표, 명칭의 사용권 양도는 위에서 언급한 출자관계가 있기 때문에 사용료 지급 사항을 포함하지 않으며, 이 협정에 따라 합자회사는 수혜자일 뿐 어떠한 의무도 지지 않는다. A 회사가 계약을 위반하면 합자회사에 대한 손해나 손실이 발생할 경우 B 회사는 A 사의 위약 책임을 추궁하고 A 회사에 손해 배상을 요구하거나 기타 구제조치를 취해 중국과 합자회사의 이익을 보호할 권리가 있다.
5. A 회사는 합자회사가 A 회사에 기술 양도비, 상표허가 사용료를 지불해야 한다고 생각하는데, 이 협정의 내용을 합자회사와 그의 지적재산권 매매 계약으로 오인하고 그 협정의 성격 판단에 근본적인 착오가 발생한 것이 분명하다.
게다가, 우리는 당신측이 상술한 협의를 계약의 첨부로 고수하는 중요한 이유 중 하나가 적용 법률의 문제를 고려하는 것임을 이해합니다. 합자계약이 중국법에 적용되기 때문에, 그 부속서는 반드시 중국법에 적용되어야 한다. 상술한 협의가 주계약의 첨부로 사용되지 않는다면, 덕측은 독일 법률의 적용을 견지할 수 있으며, 귀측에 불리하게 될 수 있습니다.
(c) 행정 허가 절차 정보
우리는 당신측과 A 회사가 다음과 같은 행정 허가 절차를 이행해야 한다는 것을 이해합니다.
1.프로젝트 승인
"외국인 투자 프로젝트 승인을위한 임시 관리 조치" 규정에 따르면, 외국인 투자 프로젝트의 승인은 더 이상 프로젝트 제안서, 타당성 조사 보고서를 승인하는 절차를 거치지 않으며, 프로젝트 신청 보고서를 제출하고 승인 부서 (모든 수준의 개발 개혁위원회) 의 승인을 받기만 하면 됩니다.
귀측은 프로젝트 신청 보고서를 제출하기 전에 다음과 같은 허가를 받아야 합니다: 도시 계획 부서에서 발행한 프로젝트 부지 선정 의견; 국토자원부가 발행한 프로젝트 토지 예심 의견; 환경보호부에서 발행한 환경영향평가문서의 심사 의견 등.
또한, 프로젝트에 대한 우리의 조사와 이해에 근거하여, 당신측은 수자원 논증 보고서, 직업병 위험 사전 평가 보고서 등의 허가 서류를 취득해야 합니다.
2. 승인 검토
프로젝트가 승인된 후, 귀사와 A 회사는 계약을 체결하고, 정관을 제정하고, 계약, 정관 등의 법률 문서를 심사 승인 부서 (상무관리부) 에 제출하여 승인해야 합니다. 비준을 받은 후, 상무부서에서 외상투자기업 비준증서를 발급하였다.
이 단계에서 제출해야 할 서류에는 프로젝트 승인 서류, 이사 임명 명단, 중외 투자자의 주체 자격 증명서, 신용증명서 등도 포함되어 있다. 그 중 외국인 투자자의 주체 자격 증명서 또는 신분증은 해당 국가 공증기관에 의해 공증되고 우리나라 주재국사 관인증을 받아야 한다. 홍콩 마카오 대만 지역 투자자의 주체 자격 증명서 또는 신분증은 법에 따라 현지 공증기관의 공증 서류를 제공해야 한다.
또한 A 회사는 승인기관에' 법률서류 송달 위임서' 를 제출해야 하며, 이후 승인기관이 허가자에게 송달한 것은 외국인 투자자에게 송달된 것으로 간주되어 외국인 투자자에게 법률문서를 전달하는 문제를 해결해야 한다.
3. 등록
귀사와 A 회사는 외상투자기업 비준증을 받은 후 회사 등록기관에 등록 수속을 밟아 영업허가증을 받아야 합니다. 영업허가증을 수령한 지 30 일 이내에 관련 부서에 관련 등록 수속을 밟아 은행에 가서 외환 및 인민폐 계좌를 개설하는 것과 같은 절차를 밟는다. 세무 부서에 가서 세무 등록을 처리하다. 세관 등록을 처리하다. 외환관리 부서에 가서 외환관리 등록 등을 처리하다.
"집행의견" 규정에 따르면 중외 투자자가 회사 등록기관에 등록 신청을 할 때 내자회사 등록등록의 일반 규정에 따라 계약과 투자자의 신용증명서를 더 이상 제출하지 않는다는 점에 유의해야 한다. 그러나 외국인 투자자의 주체자격증명서나 신분증의 공증, 인증서류 및 "법률문건 송달 위임서" 를 제출해야 한다.
고전평가
"회사법" 에 따르면 유한책임회사는 50 개 이하의 주주 * * * 가 출자로 설립했고, 주주는 자신이 납부한 출자액으로 회사에 책임을 지고, 회사는 전체 재산으로 회사의 채무에 책임을 지는 기업법인이다. "중외합자경영기업법" 제 4 조에 따르면 합자경영기업의 형태는 유한책임회사이기 때문에 합자회사는 유한책임회사의 일종이며, 일반유한책임회사와의 차이점은 주주의 국적 구성과는 다르다. 기타 법인자격을 갖춘 합작기업, 외자기업도 유한책임회사의 일종이다. 법인 자격을 갖춘 외국인 투자기업은 모두 유한책임회사에 속하기 때문에 설립, 활동, 조직기관 변경, 해산 등 내외 법률관계는 회사법의 유한책임회사에 관한 규정을 통일적으로 적용해야 한다. 그러나 실제로 외국인 투자기업은 주로 외국인 투자기업법 등 관련 법률의 관할을 받는다.
외국인 투자 기업법은 특별기업 형태의 입법으로서' 회사법' 이 공포된 후 시행되어야 했다. 그러나 중국의 대외 개방과 경제체제 개혁의 발전은 기업입법이 일반 입법 모델에 따라 점진적으로 추진될 수 없다는 것을 결정하고, 1979 년' 중외 합자경영기업법' 이 반포됐다. 1986 년, 1 986 따라서 외국인 투자기업법의 선천적 부족과 회사법과의 갈등과 충돌도 놀라운 일이 아니다.
이 문제에 대해' 회사법' 제 218 조는 외국인 투자의 유한책임회사와 주식유한회사가 본 법을 적용한다는 조율성 원칙을 규정하고 있다. 외국인 투자에 관한 법률은 별도로 규정되어 있으며, 그 규정이 적용된다. 집행 의견' 은 또' 회사법' 의 원칙 규정을 더욱 구체화했다.
중외합자, 중외협력의 유한책임회사는 관련 규정에 따라 이사회를 권력기관으로 설립해야 하고, 회사의 다른 조직기구는 회사 헌장에 따라 법에 따라 규정해야 한다는 점에 유의해야 한다. 외국인 합자, 외국인 단독 소유의 유한책임회사, 외국인 투자 주식유한회사의 조직기구는' 회사법' 규정에 따라 건전한 회사의 조직기구를 설립해야 한다.
필자는' 회사법' 규정에 따르면 유한책임회사와 주식유한회사는 감사회를 설립해야 하며, 주주 수가 적거나 규모가 작은 유한책임회사만이 1 ~ 2 명의 감사를 설립할 수 있고 감사회가 없을 수 있다고 생각한다. 이에 따라 감사제도는' 회사법' 이 강제적으로 설립한 것으로 드러났고, 외국인 투자에 관한 법률은 별도로 규정되어 있지 않으므로, 법률 적용 원칙에 따라 모든 유형의 외국인 투자회사는 감사제도를 세워야 하며, 감사제도의 조직 형식 (감사회 또는 감사), 생성 방식 (선거 또는 위임), 임기, 직권 등에 대해서는
실제로, 회사 등록 기관은 회사 정관 심사 과정에서 외국인 투자 회사가 감사 제도를 설립하지 않은 것으로 밝혀졌으며,' 회사법' 에 규정된 설립 조건에 부합하지 않는 것으로 간주되며, 회사 수정을 요구할 권리가 있다. 그렇지 않으면 접수하지 않을 것이다. 회사는 회사 등록기관의 요구에 따라 수정한 후 변경 등록 수속을 처리한 후 30 일 이내에 법에 따라 심사 기관에 변경 수속을 밟아야 한다.